相对于现在的暴力虚开，传统的虚开模式可谓“温柔虚开”，虚开各方辛辛苦苦伪造资金流、货物流，按合法企业的标准制作账簿凭证留存备查。在这种情况下，税务机关如发现异常，可以通过调查询问、上下游税务机关联合协查等方式验证其业务真实性，并依法作出相应处理。
当下，随着简政放权的不断推进，一般纳税人资格登记和领用增值税专用发票已毫无门槛可言。部分虚开方撕下温柔面纱，大量虚开后直接走逃，简单粗暴，谓之“暴力虚开”。大家可能会疑问，这么明目张胆，不是把自己暴露了吗？问题就在于，征纳双方信息不对称，查证难。在以往“温柔虚开”模式下，有纳税人的配合和账簿可查，查证虚开尚且十分困难。在“暴力虚开”模式下，开票方直接走逃，税务机关想“零口供定案”，更是难上加难。
虚开起刑点低，税额达到1万就够，那就移交公安侦查吧。但移交公安后发现，由于刑事程序掌握的证据标准最为严苛——“排除合理怀疑”，真正能追逃、查证、判刑的少之又少。眼看大笔税款流失却又无能为力，怎么办？于是76号公告应运而生。
76号公告“先处理、后核实”的作法虽然引起了一定争议，但异常抵扣凭证涉嫌虚开的可能性极大却是大家广泛认同的，能达到百分之八十或九十，抑或更高，具体有多高，全凭个人感觉，说不准，但一句话，感觉就是嫌疑很大。这句话虽然有点主观，但估计没有多少争议，不然同类案件在全国一起复议和诉讼也没有。由于嫌疑太大了，76号公告在“抓贼”与“放好人”之间找到了一个平衡：由于是假币的可能性太大了，先推定大家收到的都是假币，都先暂停消费，只要你证明你手里的是真币，好，你仍然可以继续消费。76号公告要求下游企业一律不得抵扣进项税金的同时留下一个口子，“经核实，符合现行增值税进项税额抵扣或出口退税相关规定的，企业可继续申报抵扣，或解除担保并继续办理出口退税。”
2016年12月1日，税务总局出台了76号公告:《国家税务总局关于走逃（失联）企业开具增值税专用发票认定处理有关问题的通知》。该公告规定：接受异常增值税抵扣凭证的下游企业，在未经核实前，一律不得抵扣进项税金，或暂缓抵扣，或进项转出，或提供退税担保。经核实，符合规定的，可继续申报抵扣或解除担保。这种先处理，后核实的规定一经出台，在财税圈引起了不小的轰动。
《立法法》第八十条规定：“没有法律或者国务院的行政法规、决定、命令的依据，部门规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范，不得增加本部门的权力或者减少本部门的法定职责。”部门规章的制订尚且需要有法定依据，76号公告作为部门规范性文件自不待言。那么，76号公告有没有法定依据？笔者试着从分析《公告》出台的背景出发，在梳理其理论依据的基础上分析其合法性，并就其在实行中可能遇到的现实困境提出解决路径。